LAS FUENTES DEL DERECHO

martes, 24 de mayo de 2016

Las Fuentes del Ordenamiento Jurídico son la:

  • Ley
  • Costumbre
  • Principios Generales del Derecho

Vamos a estudiar en primer lugar la Ley, considerando como tal, aquella norma que emana directamente del poder legislativo (Cortes Generales).




LEY

Pueden ser:


  • Leyes Orgánicas
  • Leyes Ordinarias

LEY ORGÁNICA

Requieren ser aprobadas por mayoría absoluta del Congreso sobre el conjunto del proyecto.

Esto quiere decir que se necesita la mitad más uno del número total de diputados con independencia del número concreto de los presentes en la sesión.

Se encuentran situadas jerárquicamente debajo de la Constitución pero por encima de las leyes ordinarias.

No pueden ser objeto de delegación legislativa, ni objeto de iniciativa popular.

Son materia de Ley Orgánica:

  • El desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades públicas.
  • La aprobación de los Estatuto de Autonomía de las diversas Comunidades Autónomas
  • El Régimen Electoral General
  • Bases de la organización militar (art. 8.2)
  • Defensor del pueblo (art. 54)
  • Suspensión individual de la inviolabilidad del domicilio, secreto de las comunicaciones y del plazo máximo de duración de la detención preventiva (art 55) en caso de investigaciones relacionadas con el terrorismo 
  • Abdicación, renuncia y orden de sucesión a la corona (art. 57.5)
  • Elección de Senadores provinciales (art. 69.2)
  • Iniciativa legislativa popular (art. 87.3)
  • Modalidades de referéndum (art 92.3)
  • Celebración de ciertos Tratados Internacionales (art. 93)
  • Régimen jurídico general de la Fuerzas y Cuerpos de Seguridad (art. 104)
  • Composición y competencia del Consejo de Estado  (art. 107)
  • Estados de alarma, de excepción y de sitio (art. 116.1)
  • Poder judicial en general (art. 122)
  • Tribunal de Cuentas (art. 136.3)
  • Alteración de los límites provinciales (art. 141 .1)
  • Régimen jurídico de las policías locales de las diversas Comunidades Autónomas (art. 148. 1.22)
  • Referéndum autonómico del artículo 151.1
  • Competencias financieras de las Comunidades Autónomas (art. 157.3)
  • Tribunal Constitucional (art. 165)
  • Posible constitución de las ciudades de Ceuta y Melilla en Comunidades Autónomas (disp. trans. 5ª)


LEY ORDINARIA

Requiere sólo mayoría simple de votos de los presentes en la sesión respectiva de ambas Cámaras (Congreso y Senado).

LEYES AUTONÓMICAS

Las Comunidades Autónomas cuentan con Parlamentos o Asambleas Legislativas que pueden dictar igualmente leyes formales para su respectivo territorio y dentro del ámbito de sus competencias.

DECRETO LEGISLATIVO Y DECRETO LEY

El artículo 82 de la Constitución permite que las Cortes Generales deleguen en el Gobierno la potestad de dictar normas con rango de ley sobre materias que no estén reservadas a la Ley Orgánica.

La delegación debe otorgarse:
  • De forma expresa
  • Para materia concreta
  • Con fijación del plazo par su ejercicio

La finalidad de la delegación legislativa, puede consistir en:

  • La formación de un texto articulado, en éste caso se otorgará mediante una Ley de Bases
  • O en la refundición de varios textos legales preexistentes, en éste caso se otorgará mediante una ley ordinaria.


DECRETO LEY

En éste caso el ejecutivo no recibe o asume delegación alguna del legislativo.

Es la propia Constitución la que habilita al Gobierno para dictar disposiciones normativas con rango de ley.

El Decreto de ley sólo se llevará a cabo en casos de extraordinaria y urgente necesidad, sería disposición legislativa provisionales y una vez promulgados serían sometidos al control del Congreso de los diputados antes de que transcurran el plazo de 30 días, para que dicho órgano se pronuncie sobre su convalidación o derogación.

REGLAMENTO

Son normas jurídicas dictadas por escrito, para la ejecución, desarrollo o complementos de leyes preexistentes, por la Administración.

El Reglamento está sometido a la Ley y la Constitución porque ellos no tiene rango de ley.

COSTUMBRE

Es el modelo concreto de conducta observada reiteradamente en una comunidad que, de acuerdo con el ambiente social en el que nace y se desenvuelve, se desea que sea observado en lo sucesivo.

Es una fuente de carácter subsididario, que implica:
  • Que las normas consuetudinarias solamente tienen vigencia cuando no haya ley aplicable al caso. La existencia de una ley excluye la aplicación de la costumbre, aunque exista y sea mejor.
  • Que la costumbre es fuente del Derecho porque la ley así lo determina. luego es la propia ley la que fija y señala los límites y condiciones que la costumbre debe reunir para generar normas jurídicas.

La costumbre sólo se aplica cuando no sea contraria a la moral o al orden público y que resulte probada.

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Es una fuente subsidiaria de segundo grado, esto es, que las normas que se contienen en esos tales principios generales se aplican sólo en defecto de ley o costumbre aplicable al caso.

JURISPRUDENCIA

Complementará el ordenamiento jurídico con la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del derecho.




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